《常見的對賭協議條款研究，值得收藏！》

前言：私募股權投資基金在入股目標公司之前，通常會與大股東簽訂對賭條款，本文就常見的對賭條款型別進行了歸納和研究。

一、對賭標的種類

以前面兩種最為常見。

（一）財務業績指標：如目標公司年度稅後淨利潤。

（二）上市時間：如XX年XX月XX日前完成在中國境內或者境外上市。

（三）非財務類業績指標：如KPI、使用者人數、產量、產品銷售量等。

（四）其他對賭標的，均不常見，其中有些並非真正的對賭條款，簡要介紹如下：

1、關聯交易：即目標公司在約定期間若發生不符合章程規定的關聯交易，則公司或大股東須按關聯交易額的一定比例向投資方賠償損失，關聯交易限制主要是防止利益輸送。

2、未披露債務：若公司未向投資方披露對外擔保、債務等，在實際發生賠付後，投資方有權要求公司或大股東賠償，目的就是防止目標公司拿投資人的錢去還債。

3、競業限制：即公司上市或被併購前，大股東不得透過其他公司或透過其關聯方，或以其他任何方式從事與公司相競爭的業務。

4、引進新投資者限制：即將來新投資者認購公司股份的每股價格不能低於投資方認購時的價格，若低於之前認購價格，投資方的認購價格將自動調整為新投資者認購價格，溢價部分折成公司相應股份。

5、一票否決權：即投資方要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權。這一權利只能在有限責任公司中實施，不適用股份有限公司。

二、對賭的工具

即大股東或目標公司未實現承諾，則會觸發對賭條款，對賭工具一般包括：貨幣補償、股份調整、股份回購。

三、對賭條款實務案例

（一）財務業績指標對賭+貨幣補償：

一、甲方（大股東）預計目標公司T1年實現稅後淨利潤不少於XXX萬元人民幣，T2年實現稅後淨利潤不少於XXX萬元人民幣，T3年實現稅後淨利潤不少於XXX萬元人民幣.二、如目標公司實現淨利潤低於第一條任一年度的預計業績，則甲方應向乙方（投資方）支付按如下公司計算的業績補償款：T1年度補償款金額=投資方投資總額×(1-公司T1年度實際淨利潤/公司T1年度承諾淨利潤)T2年度補償款金額=(投資方投資總額-投資方T1年度已實際獲得的補償款金額)×〔1-公司T2年度實際淨利潤/公司T1年度實際淨利潤×(1+公司承諾T2年度同比增長率)〕T3年度補償款金額=(投資方投資總額-投資方T1年度和T2年度已實際獲得的補償款金額合計數)×〔1-公司T3年實際淨利潤/公司T2年實際淨利潤×(1+公司承諾T3年度同比增長率)〕

（二）上市時間對賭+股份回購：

5.1 當出現以下情況時，投資方有權要求原股東或標的公司回購投資方所持有的全部公司股份：5.1.1不論任何主觀或客觀原因，標的公司不能在 201x年 12月 31日前實現首次公開發行股票並上市，該等原因包括但不限於標的公司經營業績方面不具備上市條件，或由於公司歷史沿革方面的不規範未能實現上市目標，或由於參與公司經營的原股東存在重大過錯、經營失誤等原因造成公司無法上市等；5.1.2在 201x年 12月 31日之前的任何時間，原股東或公司明示放棄本協議項下的標的公司上市安排或工作；5.1.3當公司累計新增虧損達到投資方進入時以 200x年 12月 31日為基準日公司當期淨資產的 20％時；5.1.4原股東或標的公司實質性違反本協議及附件的相關條款。5.2 本協議項下的股份回購價格應按以下兩者較高者確定：5.2.1 按照本協議第三條規定的投資方的全部出資額及自從實際繳納出資日起至原股東或者公司實際支付回購價款之日按年利率 10%計算的利息（複利）。5.2.2 回購時投資方所持有股份所對應的公司經審計的淨資產。5.3 本協議項下的股份回購均應以現金形式進行，全部股份回購款應在投資方發出書面回購要求之日起 2 個月內全額支付給投資方。投資方之前從公司所收到的所有股息和紅利可作為購買價格的一部分予以扣除。

（三）財務業績指標對賭+股份調整：

一、甲方（大股東）預計目標公司T1年實現稅後淨利潤不少於XXX萬元人民幣，T2年實現稅後淨利潤不少於XXX萬元人民幣。二、如果目標公司在T1年和T2年的淨利潤，分別達到XXXX萬元及XXXX萬元（業績目標），則乙方（投資方）所持有的目標公司的股權比例將最終確定為20%。三、如果屆時目標公司淨利潤僅達到業績目標的90%及以上，則甲方（大股東）必須額外將其所持目標公司股權的12%，以1元的象徵性價格轉讓給乙方；四、如果屆時目標公司淨利潤僅達到業績目標的80%及以上，則甲方（大股東）必須額外將其所持目標公司股權的15%，以1元的象徵價格轉讓給乙方。五、如果屆時目標公司淨利潤不足業績目標的80%，則甲方（大股東）必須額外將其所持目標公司股權的20%，以1元的象徵價格轉讓給乙方。六、如果屆時目標公司淨利潤超出業績目標達12%或以上，則乙方將以其持有的1%的目標公司股權作為獎勵返還給甲方（大股東）。