昨天有新聞曝出來，滬江網的法定代表人由創始人伏彩瑞變更為宋相偉，一份網上流傳出來的投資協議截圖顯示，2018年滬江網沒有實現上市的，滬江網需要回購投資者的股份；媒體猜測，本次變更或起因於對賭（更準確的說是回購條款）失敗，更有報道滬江網2400名員工中裁員1000名。滬江網近幾年發展不是很快，競爭對手環視，剛在11月宣稱實現盈利，現在發生這件事，前景不容樂觀。

這幾年國家倡導福斯創業，PE、VC機構多如牛毛，福斯對對賭條款、回購條款（很多媒體把這兩個條款混為一談）這種專業內容也都略有耳聞。在股權融資過程中，這兩個條款籤不籤不好說，幾乎是必談的。

對賭條款，是從英文Valuation Adjustment Mechanism翻譯過來的，簡稱VAM，個人覺得用"估值調整條款"更準確。通俗的講，投資入股時，股權的價格以現在及未來預估的某一個指標對應，比如營業額、利潤、客戶數量等等，當未來實際的指標和預估指標不一致，就認為投資入股的價格不準確，因而根據實際的指標情況多退少補，補、退的可以是股權也可以是現金。所以說，用估值調整更準確。

回購條款，顧名思義，就是在某一條件發生時，由被投資公司，或者被投資公司實際控制人、老股東，從投資人的手中買回其投資取得的股權，一般會約定一個溢價，比如當時投資人花了1個億，買回時在1個億基礎上再多付利息之類。

感覺起來對賭條款很坑的樣子是不是？

譚律師個人覺得，對賭條款是中性的，相對是公平的，沒有坑一說。

從創業團隊來講，拿錢後沒限制當然最好。譚律師幹過投資，深知投資人也不容易啊。投資人的錢也是募集過來的，長則7年，短則5年，是要還給投資人的投資人的，不能還會怎麼樣？投資人的投資人會罵娘、走法律程式，更嚴重的後果是失去信譽再也募不資金了。除了募集這個因素，另一個因素是資訊不對稱，創業團隊說我今年利潤1000萬，明年2000萬，所以我公司估值1.5億，真要這麼多投資人覺得可以啊，但是有沒有這麼多隻有創業團隊最清楚，更別說投資後創業團隊是否仍然敬業盡職、是否恪守職業經理人的職業道德。當年和老大去深圳談一個專案，對方很強勢啥也不籤，最後老大急了，"你又不承諾回購，又不保證什麼時候上市，那我怎麼退出啊？！！"這個專案後面在創業板上市了，結果還好。

回到對賭條款和回購條款。這個條款其實是合理的，對投資後相對弱勢的投資人是一種保護，特別是在投資入股時價格有分歧的情況下，通過估值調整設定能夠平衡雙方利益。

但是，細節在魔鬼之中：估值可以調整，股權可以回購，但不要賭身家。滬江網、蒙牛就有點賭身家了，那還是不賭為好。

一般來說，對賭條款會要求在業績不達標時，返還部分投資款，或者再多給一些股份。細節是，投資款或者股份誰給？給多少？經商的朋友，如果你是創業團隊一方，就要注意了，能約定給股份，就不要約定返還投資款，因為業績不達標，往往意味著你手上其實缺錢，拿什麼返還？此其一；其二，給多少？沒有定數，但是無論如何，不要在補完了之後失去大股東地位，把控制權丟了，退一步講，你可以選擇拿少一點投資款，或者約定即使股權減少，你的投票權還是維持在一定比例，公司法允許同股不同權，從而保持對公司控制。這裡還有一個細節，最高法院的判例表明，對賭條款的物件需要選擇個人（也就是創業團隊），如果與公司對賭，可能被認定為無效。

回購條款對創業團隊來說，需要特別考慮是否有回購能力，當公司沒有實現上市，往往意味著經營不善，創業團隊還有大量現金回購股權嗎？如萬達、分眾傳媒等等這些大企業家，在面對回購條款時，都是亞歷山大的。譚律師建議，確實需要簽訂回購條款的，在付款方式上爭取一個舒服的期限或者方式，比如提出回購要求後一年內之類，以爭取緩衝空間。

融資是創業公司必然要經歷的事情，但，不要給自己挖坑，有些時候還是不賭為好！